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31 mars 2017 – Phil Hodgen

Formulaire 5471, Propriété constructive et exceptions

“Vous ne le possédez pas, mais l’IRS Vous traite comme si Vous le faisiez”

Parfois, l’IRS vous traite comme quelque chose que vous n’êtes pas. Ils pourraient penser que vous possédez des actions d’une société étrangère même si vous ne le faites pas.

Vous n’êtes vraiment pas actionnaire:

  • Vous ne pouvez pas exercer le pouvoir de vote dont dispose un actionnaire — parce que vous n’êtes pas actionnaire.
  • Vous ne recevez pas de dividendes — parce que vous n’êtes pas actionnaire.

Pourtant, l’IRS dit que vous êtes actionnaire, du moins pour certaines (mais pas toutes) exigences de la législation fiscale américaine.

Aucun des avantages, mais beaucoup de potentiel de baisse de l’impôt américain.

Ils appellent ces règles des règles de “propriété constructive ” ou d'” attribution “. Vraiment, ce sont des règles “faisons semblant”. Supposons que vous possédiez des actions d’une société étrangère, dans l’exemple d’aujourd’hui.

Un détour par la Loi

Bill T., un CPA que je connais, m’a envoyé un courriel au sujet d’une situation assise sur son bureau. Doit-il préparer un formulaire 5471 pour une société américaine ou non? (Se tromper sur cette question signifie une pénalité de 10 000 $).

En assez peu de temps, il m’a envoyé un extrait des instructions du formulaire 5471 qui répondait à la question (“Non!”).

Mais je suis un geek fiscal. Je voulais savoir pourquoi.

La situation de Bill T. est courante. Une personne américaine détient 100% d’une société américaine (l’entreprise principale) et 100 % d’une société étrangère (après expansion de l’entreprise à l’étranger).

Venez maintenant avec moi pour une discussion sur l’Internal Revenue Code et les règlements du Trésor.

Qui Doit Déposer Le Formulaire 5471?

Il y a quatre catégories de personnes qui doivent déposer le formulaire 5471.1 Pour rester court, je n’écrirai que sur l’une de ces catégories: la catégorie 4.

Vous êtes une personne de catégorie 4 si:2

  • Vous êtes une personne américaine;
  • Qui contrôle une société étrangère;
  • Pendant au moins 30 jours consécutifs dans l’année d’imposition.

Personne américaine

Retour à notre exemple. L’actionnaire individuel et la société américaine sont tous deux des ” personnes américaines “.3 Une société constituée aux États-Unis est une ” personne américaine “.”Un U aussi.S. citoyen ou résident.

Notre exemple satisfait à la première exigence.

Moyens de contrôle Possèdent Plus de la moitié

Moyens de contrôle plus de la moitié.

Vous avez le contrôle si vous “possédez ” des actions de la société étrangère qui a:4

  • Plus de 50% du pouvoir de vote de toutes les catégories possibles d’actions avec droit de vote; ou
  • Plus de 50% de la valeur de toutes les catégories d’actions.

Les citations effrayantes autour de ce mot “propre” sont délibérées.

Trois types de “Posséder”

En droit fiscal, il existe trois types de propriété:

  • La propriété directe signifie que vous possédez vraiment la chose. Exemple : votre nom figure sur le certificat d’actions, vous êtes donc un actionnaire direct d’une société.
  • La propriété indirecte signifie que vous possédez quelque chose qui possède la chose. Exemple : Votre société possède une autre société.5 Vous êtes le propriétaire indirect de cette deuxième société.
  • La propriété constructive signifie que vous êtes étroitement lié au propriétaire réel — si étroitement, en fait, que l’IRS pense que vous devriez être traité comme un propriétaire, même si vous n’en êtes pas un dans la vraie vie. Exemple: Votre conjoint détient 100 % des actions d’une société. Vous êtes traité comme le propriétaire constructif des actions de votre conjoint.

Retour à notre exemple. L’individu est un actionnaire direct de la société étrangère: il détient 100% des actions. Il déposera le formulaire 5471.

La Société américaine “détient ” la Société étrangère

La société américaine n’est pas propriétaire direct ou indirect des actions de la société étrangère. Mais est-ce un propriétaire constructif des actions de la société étrangère?

Oui.

Rappelez-vous que nous essayons de déterminer si les États-Unis. la société ” contrôle ” la société étrangère.

Pour déterminer si la société américaine “contrôle” la société étrangère et est donc un déclarant de catégorie 4 du formulaire 5471 (et uniquement à cette fin)6, nous devons déterminer si la société américaine “détient” les actions de la société étrangère.

Et pour savoir si la société américaine “détient” les actions de la société étrangère, nous examinons les règles de propriété constructive contenues dans une autre partie de l’Internal Revenue Code: Section 318(a).7

Une société peut être considérée comme possédant la totalité des actions d’une autre société appartenant à son actionnaire.

Si 50 % ou plus de la valeur des actions d’une société est détenue, directement ou indirectement, par ou pour une personne, cette société est considérée comme propriétaire des actions détenues, directement ou indirectement, par ou pour cette personne.8

Un paragraphe horrible et horrible. Juste moche. C’est de la prose telle que fabriquée par un déchiqueteur de bois.

Voici ce qu’il dit:

Si je détiens plus de 50 % de la Société A, la Société A sera considérée comme possédant toutes les actions de toutes les autres sociétés dont je suis actionnaire.

À Première vue, la Société américaine Doit Renvoyer le Formulaire 5471

à l’exemple de Bill T. (que nous utilisons ici):

  • ( Fait 1). Une personne, un citoyen américain, détient 100% de la société américaine.
  • (Loi). Par conséquent, la société américaine est considérée comme possédant toutes les actions de toutes les autres sociétés que notre seule personne possède.9
  • (Fait 2). La personne possède également 100% des actions de la société étrangère et en a été propriétaire pendant plus de 30 jours consécutifs.
  • (Conclusion). La société américaine détenait de manière constructive plus de 50 % du contrôle avec droit de vote et de la valeur de la société étrangère.10
  • (Conséquence). La société américaine a eu le contrôle de la société étrangère pendant plus de 30 jours consécutifs et est donc une personne de catégorie 4 tenue de déposer un formulaire 5471.11

Mais à Y regarder de Plus près, Il N’a pas à Déposer

En fait, les États-Unis. la société n’est pas un déclarant de catégorie 4 et n’a pas besoin de produire le formulaire 5471. Les instructions pour former 5471 le disent, mais sauvegardons-le avec la loi réelle:12

Toute personne tenue de fournir des renseignements en vertu du présent article à l’égard d’une société étrangère n’est pas tenue de fournir ces renseignements à condition que toutes les conditions suivantes soient remplies:

( A) Cette personne ne détient pas directement une participation dans la société étrangère;

(B) Cette personne est tenue de fournir les informations uniquement en raison de l’attribution de la propriété d’actions d’une personne des États-Unis en vertu de l’alinéa c) du présent article; et

(C) La personne à qui la propriété d’actions est attribuée fournit tous les renseignements requis en vertu du présent article de la personne à qui la propriété d’actions est attribuée. .

Les États-Unis la société – qui est tenue de déposer le formulaire 5471 parce que nous devons prétendre qu’elle détient les actions de la société étrangère — n’a pas besoin de déposer le formulaire 5471 si ces trois déclarations sont vraies:

  • La société américaine n’est pas un actionnaire direct de la société étrangère (c’est vrai dans notre exemple);
  • La seule raison pour laquelle la société américaine a une obligation de dépôt est que les règles de propriété constructive du Reg. § 1.6038-2(c) en a fait une exigence (vraie dans notre exemple); et
  • Le véritable actionnaire (la personne qui détient 100% des actions des deux sociétés) rapporte tout sur un formulaire 5471 (nous espérons que c’est vrai).

La société américaine) n’a rien à faire dans sa déclaration de revenus pour demander l’exception : aucune déclaration n’est requise.13

Les échecs sont spectaculaires

Notez bien le “gotcha” ici: si la personne qui aurait dû déposer le formulaire 5471, ne le fait pas, elle encourt une pénalité de 10 000 $.

Et la société américaine qui aurait dû déposer le formulaire 5471 mais ne l’a pas fait (en se fiant à cette exception) n’a plus de chance. L’exception ne s’applique pas en raison de l’échec de la troisième exigence. La société américaine aura une pénalité de 10 000 $.

Maintenant, vous savez pourquoi Bill T. était si prudent.

  1. Les quatre catégories sont brièvement décrites dans les Instructions du formulaire 5471. Re
  2. Rég. § 1.6038-2(a). §
  3. CIR § 7701(a)(30), Règl. § 1.6038-2(d). Re
  4. Rég. § 1.6038-2(c). ↩
  5. Cela arrive souvent, pour des raisons commerciales ou fiscales. Il isole le risque, par exemple. Westinghouse, par exemple, peut placer toutes ses activités de centrales nucléaires dans une société et ses activités de fabrication d’appareils dans une autre. Si les choses se passent mal pour le secteur des centrales nucléaires, il peut faire faillite sans affecter le côté de la fabrication d’appareils de l’entreprise. Les avocats appellent cela une structure mère-filiale. Vous possédez la totalité des actions d’une société (la société mère), qui à son tour possède la totalité des actions de la deuxième société (la filiale). ↩
  6. ” Les règles de propriété constructive de l’article 318(a) ne s’appliquent qu’aux fins de la détermination du contrôle tel que défini à l’alinéa b) du présent article.” Rég. § 1.6038-2(c), langage flush. Re
  7. Rég. § 1.6038-2(c). §
  8. CIR § 318 a)3)C). §
  9. CIR § 318 a)3)C). Re
  10. Rég. § 1.6038-2(b). Re
  11. Rég. § 1.6038-2(a). Re
  12. Rég. § 1.6038-2(j)(2)(i). ↩
  13. Une déclaration est requise pour une personne qui demande l’exemption du dépôt du formulaire 5471 à l’aide du Règl. § 1.6038-2(j)(1). Rég. § 1.6038-2(j)(3). Mais ici, la société américaine réclame le Reg. § 1.6038-2(j)(1) exemption de l’exigence de dépôt du formulaire 5471. ↩

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