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31 marzo 2017 – Phil Hodgen

Modulo 5471, Proprietà costruttiva ed eccezioni

“Non lo possiedi ma l’IRS ti tratta come se lo facessi”

A volte l’IRS ti tratta come qualcosa che non sei. Potrebbero pensare che possiedi azioni di una società straniera anche se non lo fai.

Non sei davvero un azionista:

• Non puoi esercitare il potere di voto di un azionista-perché non sei un azionista.
• Non ricevi dividendi — perché non sei un azionista.

Eppure l’IRS dice che sei un azionista, almeno per alcuni (ma non tutti) requisiti del diritto fiscale degli Stati Uniti.

Nessuno dei benefici, ma un sacco di potenziale di ribasso fiscale degli Stati Uniti.

Chiamano queste regole “proprietà costruttiva” o regole di “attribuzione”. Davvero, sono regole del “facciamo finta”. Facciamo finta di possedere azioni di una società straniera, nell’esempio di oggi.

Una deviazione attraverso la legge

Bill T., un CPA che conosco, mi ha inviato un’email su una situazione seduta sulla sua scrivania. Dovrebbe preparare un modulo 5471 per una società statunitense o no? (Ottenere questa domanda sbagliata significa una penalità di $10.000).

In breve tempo mi ha inviato via email uno snippet dalle istruzioni del modulo 5471 che ha risposto alla domanda (“No!”).

Ma io sono un geek fiscale. Volevo sapere perché.

La situazione di Bill T. è comune. Una persona statunitense possiede il 100% di una società statunitense (l’attività principale) e il 100% di una società straniera (dopo aver ampliato l’attività all’estero).

Vieni ora con me su un romp attraverso l’Internal Revenue Code e il Regolamento del Tesoro.

Chi deve presentare il modulo 5471?

Ci sono quattro categorie di persone che devono presentare il modulo 5471.1 Per mantenere questo breve, scriverò solo su una di queste categorie: Categoria 4.

Sei una persona di categoria 4 se:2

• Sei una persona statunitense;
• Che controlla una società straniera;
• Per almeno 30 giorni consecutivi nell’anno fiscale.

U. S. Person

Torna al nostro esempio. Il singolo azionista e la società statunitense sono entrambi “persone statunitensi”.3 Una società costituita negli Stati Uniti è una “U. S. person.”Così è un U.S. cittadino o residente.

Il nostro esempio soddisfa il primo requisito.

Controllo Significa possedere più della metà

Controllo significa più della metà.

Hai il controllo se “possiedi” azioni della società straniera che ha:4

• Più del 50% del potere di voto di tutte le possibili classi di azioni votanti; o
• Più del 50% del valore di tutte le classi di azioni.

Le citazioni spaventose intorno a quella parola “proprio” sono deliberate.

Tre tipi di”proprio”

Nel diritto fiscale, ci sono tre tipi di proprietà:

• La proprietà diretta significa che possiedi davvero la cosa. Esempio: il tuo nome è sul certificato azionario, quindi sei un azionista diretto di una società.
• Proprietà indiretta significa che possiedi qualcosa che possiede la cosa. Esempio: la tua società possiede un’altra società.5 Tu sei il proprietario indiretto di quella seconda società.
• La proprietà costruttiva significa che sei strettamente legato al vero proprietario – così strettamente, infatti, che l’IRS pensa che dovresti essere trattato come un proprietario, anche se non sei uno nella vita reale. Esempio: Il tuo coniuge possiede il 100% delle azioni di una società. Sei trattato come il proprietario costruttivo delle azioni del tuo coniuge.

Torna al nostro esempio. L’individuo è un azionista diretto della società straniera: possiede il 100% delle azioni. Presenterà il modulo 5471.

La U. S. Corporation “possiede” la Foreign Corporation

La U. S. corporation non è un proprietario diretto o indiretto delle azioni della foreign corporation. Ma è un proprietario costruttivo delle azioni della società straniera?

Sì.

Ricorda che stiamo cercando di capire se gli Stati Uniti corporation “controlla” la società straniera.

Per capire se la società statunitense “controlla” la società straniera ed è quindi un filer di categoria 4 del modulo 5471 (e solo per questo scopo)6 dobbiamo capire se la società statunitense “possiede” le azioni della società straniera.

E per capire se la società statunitense “possiede” le azioni della società straniera, esaminiamo le regole di proprietà costruttive che si trovano in un’altra parte dell’Internal Revenue Code: Sezione 318(a).7

Una società può essere considerata proprietaria di tutte le azioni di un’altra società posseduta dal suo azionista.

Se il 50% o più del valore delle azioni di una società è posseduto, direttamente o indirettamente, da o per qualsiasi persona, tale società sarà considerata proprietaria delle azioni possedute, direttamente o indirettamente, da o per tale persona.8

Un paragrafo orribile, orribile. Solo brutto. Questa è la prosa come realizzata da una cippatrice.

Ecco cosa dice:

Se possiedo più del 50% della Società A, la Società A sarà considerata proprietaria di tutte le azioni di tutte le altre società in cui sono azionista.

A prima vista, la società statunitense deve presentare il modulo 5471

All’esempio di Bill T. (che stiamo usando qui):

• (Fatto 1). Una persona, un cittadino americano, possiede il 100% della società statunitense.
• (Legge). Pertanto, la società statunitense è trattata come proprietaria di tutte le azioni di tutte le altre società che la nostra unica persona possiede.9
• (Fatto 2). La persona possiede anche il 100% dello stock della società straniera e lo possedeva per più di 30 giorni consecutivi.
• (Conclusione). La società statunitense possedeva costruttivamente più del 50% del controllo di voto e del valore della società straniera.10
• (Conseguenza). La società statunitense ha avuto il controllo della società straniera per più di 30 giorni consecutivi ed è quindi una persona di categoria 4 tenuta a presentare il modulo 5471.11

Ma a ben vedere, non deve archiviare

In effetti, gli Stati Uniti corporation non è una categoria 4 filer, e non hanno bisogno di modulo di file 5471. Le Istruzioni per Formare 5471 dire così, ma torniamo indietro con la legge vera e propria:12

Ogni persona tenuta a fornire informazioni in questa sezione rispetto ad una società estera non ha bisogno di fornire informazioni fornite tutte le seguenti condizioni sono soddisfatte:

(A) Tale persona non direttamente una partecipazione nella società estera;

(B) Tale persona è tenuta a fornire le informazioni esclusivamente in ragione di attribuzione della riserva di proprietà da una persona degli Stati Uniti ai sensi del paragrafo (c) di questa sezione;

(C) La persona che lo stock di proprietà è attribuita fornisce tutte le informazioni richieste a norma della presente sezione della persona a cui la riserva di proprietà è attribuita. .

Gli Stati Uniti corporation — che è necessario presentare il Modulo 5471 perché dobbiamo far finta che non possiede il bilancio della società estera — non ha bisogno di file di Forma 5471 se tutti e tre di queste affermazioni sono vere:

• La società americana non è un azionista diretto di società estera (vero nel nostro esempio);
• Il solo motivo che la società americana ha un deposito requisito è perché il costruttivo norme di proprietà del Reg. § 1.6038-2 (c) ha reso questo un requisito (vero nel nostro esempio); e
• Il vero azionista (la persona che possiede il 100% dello stock di entrambe le società) riporta tutto su un modulo 5471 (speriamo che questo sia vero).

La società statunitense) non ha bisogno di fare nulla nella sua dichiarazione dei redditi per rivendicare l’eccezione: non è richiesta alcuna dichiarazione.13

I fallimenti sono spettacolari

Nota bene il “gotcha” qui: se la persona che avrebbe dovuto presentare il modulo 5471, non lo fa, incorre in una penalità di $10.000.

E la società statunitense che avrebbe dovuto presentare il modulo 5471 ma non l’ha fatto (basandosi su questa eccezione) è ora sfortunata. L’eccezione non si applica a causa del fallimento del terzo requisito. La società statunitense avrà una penalità di $10.000 a fissarla.

Ora sai perché Bill T. era così cauto.